文/李志偉
江蘇省宿遷市宿豫區(qū)人民檢察院
一、基本案情
2010年至2012年，褚某任某區(qū)財(cái)政局工作人員，利用職務(wù)上的便利分別于2010年春節(jié)收受童某購(gòu)物卡0.6萬(wàn)元，2011年12月收受蔡某購(gòu)房款9.88萬(wàn)元，2012年中秋節(jié)收受李某某購(gòu)物卡0.2萬(wàn)元，并為他們?cè)谠黾鱼y行業(yè)務(wù)量、承攬工程等事項(xiàng)上提供幫助。
2016年至2021年，褚某任某區(qū)政法和社會(huì)治理辦公室副主任，利用職務(wù)上的便利分別于2016年11月收受黃某購(gòu)物卡0.3萬(wàn)元，2018年中秋節(jié)收受王某購(gòu)物卡0.2萬(wàn)元，2020年春節(jié)收受張某購(gòu)物卡0.1萬(wàn)元，2021年12月收受邱某購(gòu)物卡0.2萬(wàn)元，并為他們?cè)谛旁L處理、拆遷維穩(wěn)等事項(xiàng)上提供幫助。
褚某非法多次收受蔡某等人財(cái)物共計(jì)11.48萬(wàn)元，2024年5月褚某被某區(qū)監(jiān)察委員會(huì)立案調(diào)查。
二、評(píng)析意見
第一種意見認(rèn)為：褚某多次受賄，是基于同一或者概括的犯罪故意，連續(xù)實(shí)施數(shù)個(gè)受賄行為是連續(xù)犯，應(yīng)以2021年12月最后一次收受購(gòu)物卡的時(shí)間計(jì)算訴訟時(shí)效，案發(fā)時(shí)間為2024年5月，故沒(méi)有過(guò)訴訟時(shí)效。依據(jù)為《中華人民共和國(guó)刑法》（以下簡(jiǎn)稱刑法）第八十九條第一款規(guī)定：追訴期限從犯罪之日起計(jì)算；犯罪行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的，從犯罪行為終了之日起計(jì)算。2016年開始施行的最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》（以下簡(jiǎn)稱《解釋》）第一條規(guī)定貪污或者受賄數(shù)額在三萬(wàn)元以上不滿二十萬(wàn)元的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百八十三條第一款規(guī)定的“數(shù)額較大”，依法判處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金?！督忉尅返谑鍡l第一款規(guī)定，對(duì)多次受賄未經(jīng)處理的，累計(jì)計(jì)算犯罪數(shù)額。故褚某非法收受蔡某等人財(cái)物累計(jì)為11.48萬(wàn)元，達(dá)到“數(shù)額較大”標(biāo)準(zhǔn)。綜上，褚某利用職務(wù)上的便利，非法收受他人財(cái)物11.48萬(wàn)元，數(shù)額較大，并為他人謀取利益，構(gòu)成受賄罪，且在訴訟時(shí)效內(nèi)，應(yīng)當(dāng)以涉嫌受賄罪追究其刑事責(zé)任。
第二種意見認(rèn)為：褚某多次受賄，是出于不同謀利事項(xiàng)、不同受賄故意，不同行賄人的多次受賄行為，不能認(rèn)定為連續(xù)犯，單筆構(gòu)罪為2011年12月，從單筆構(gòu)罪起算至案發(fā)之日已達(dá)13年，超過(guò)刑法第八十七條第一款規(guī)定的五年訴訟時(shí)效，故已過(guò)訴訟時(shí)效，不宜作為犯罪處理。依據(jù)為刑法第八十九條第一款規(guī)定的“連續(xù)狀態(tài)”，是指在一定時(shí)期內(nèi)，以一個(gè)故意連續(xù)實(shí)施數(shù)個(gè)獨(dú)立的犯罪行為觸犯同一罪名（如春節(jié)期間流竄多地實(shí)施入室搶劫）?！袄^續(xù)狀態(tài)”即持續(xù)狀態(tài)，是指同一犯罪行為在一定時(shí)間內(nèi)處于連續(xù)不斷的狀態(tài)（如非法拘禁）。刑法第八十七條規(guī)定犯罪經(jīng)過(guò)下列期限不再追訴：1.法定最高刑為不滿五年有期徒刑的，經(jīng)過(guò)五年；2.法定最高刑為5年以上不滿10年有期徒刑的，經(jīng)過(guò)10年；3.法定最高刑為10年以上有期徒刑的，經(jīng)過(guò)15年；4.法定最高刑為無(wú)期徒刑、死刑的，經(jīng)過(guò)20年。如果20年以上認(rèn)為必須追訴的，須報(bào)請(qǐng)最高人民檢察院核準(zhǔn)。本案中，褚某受賄數(shù)額為9.88萬(wàn)元，依據(jù)刑法第三百八十五條及《解釋》第一條的規(guī)定，本罪第一檔量刑區(qū)間為三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金。顯然本案適用刑法第八十七條第一款規(guī)定法定最高刑為不滿五年有期徒刑的，訴訟時(shí)效為五年，褚某的單筆構(gòu)罪受賄行為發(fā)生在2011年12月，案發(fā)時(shí)間為2024年5月，故超過(guò)訴訟時(shí)效，不應(yīng)當(dāng)以涉嫌受賄罪追究其刑事責(zé)任。
三、筆者意見
筆者同意第二種意見，原因如下：
（一）從單獨(dú)構(gòu)成犯罪的第二筆受賄犯罪與后幾次受賄行為的關(guān)系分析。第二筆受賄犯罪與后幾次受賄行為是出于不同謀利事項(xiàng)、不同受賄故意，不同行賄人，單筆成罪的受賄行為。根據(jù)周光權(quán)《刑法總論》第四版488頁(yè)，“連續(xù)犯”是基于同一犯罪故意，連續(xù)實(shí)施數(shù)個(gè)同種犯罪行為的一種犯罪形態(tài)，連續(xù)犯就其實(shí)施的數(shù)次行為分開來(lái)看，每個(gè)行為都可以單獨(dú)構(gòu)成犯罪。本案中，只有第二次受賄行為單獨(dú)構(gòu)罪，其余皆為不單獨(dú)構(gòu)罪的行為人基于不同謀利事項(xiàng)、不同受賄故意、收受不同行賄人財(cái)物的受賄行為，且不具有連續(xù)性，此時(shí)每一行為均具有獨(dú)立性，應(yīng)對(duì)單獨(dú)構(gòu)罪行為獨(dú)立計(jì)算訴訟時(shí)效，此筆受賄犯罪行為在案發(fā)時(shí)已超過(guò)訴訟時(shí)效，后面數(shù)次受賄行為單獨(dú)不構(gòu)罪，因此該情形下，應(yīng)單獨(dú)評(píng)價(jià)每一受賄行為，對(duì)已過(guò)訴訟時(shí)效的受賄行為不再追訴，訴訟時(shí)效不中斷，不累計(jì)計(jì)算受賄數(shù)額。
（二）從訴訟時(shí)效的立法原意分析。訴訟時(shí)效制度的立法原意是為了合理配置國(guó)家司法資源，督促司法機(jī)關(guān)及時(shí)行使刑罰權(quán)，限制國(guó)家刑事追訴權(quán)的無(wú)限擴(kuò)大與延展，保障司法制度效率，維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定和保障當(dāng)事人人權(quán)等。刑法所規(guī)定的訴訟時(shí)效是指對(duì)犯罪行為人進(jìn)行刑事追訴的有效期限，在此期限內(nèi)，司法機(jī)關(guān)有權(quán)追訴，超過(guò)了此期限，司法機(jī)關(guān)就不能再追訴。超過(guò)了訴訟時(shí)效就意味著不能行使求刑權(quán)、量刑權(quán)、行刑權(quán)，因而導(dǎo)致法律后果消滅。刑法第八十九條第二款規(guī)定，在追訴期限內(nèi)又犯罪的，前罪追訴時(shí)效從犯后罪之日起計(jì)算。單獨(dú)構(gòu)罪行為案發(fā)時(shí)自身已過(guò)訴訟時(shí)效，但在其未過(guò)追訴期限內(nèi)，又實(shí)施了數(shù)次受賄行為而非受賄犯罪行為，原追訴時(shí)效顯然不中斷，其追訴時(shí)效從單獨(dú)構(gòu)罪受賄行為之日起計(jì)算。至于連續(xù)犯理論，更應(yīng)該從嚴(yán)把握，生動(dòng)多樣的司法案例永遠(yuǎn)無(wú)法通過(guò)窮盡列舉的方式明確適用。對(duì)于法律和司法解釋沒(méi)有明確的情形更需要從立法原意出發(fā)進(jìn)行界定，同時(shí)將寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事政策落實(shí)到位。如兩高于2013年頒布施行的《關(guān)于辦理盜竊刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第三條規(guī)定，二年內(nèi)盜竊三次以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“多次盜竊”。在司法實(shí)踐中，不能唯次數(shù)論，還要結(jié)合盜竊手段、盜竊對(duì)象、盜竊金額、盜竊動(dòng)機(jī)、退贓情況、前科劣跡、社會(huì)影響等綜合判斷。
（三）應(yīng)以最早的一次不超過(guò)訴訟時(shí)效的獨(dú)立受賄行為為分界點(diǎn)。1.從該次受賄行為起算，之后的受賄行為無(wú)論是否獨(dú)立成罪均應(yīng)作為犯罪處理，以最早的一次不超過(guò)訴訟時(shí)效的獨(dú)立受賄行為和最后一次受賄行為累計(jì)計(jì)算數(shù)額確定法定刑和訴訟時(shí)效。2.分界點(diǎn)之前的受賄行為獨(dú)立成罪的，如果根據(jù)刑法八十九條第二款在追訴期限內(nèi)又犯罪的，前罪追訴時(shí)效從犯后罪之日起計(jì)算的規(guī)定沒(méi)有過(guò)訴訟時(shí)效的，或者與后面的受賄行為能夠認(rèn)定為連續(xù)犯的，應(yīng)該認(rèn)為訴訟時(shí)效中斷，作為犯罪處理，以最后一次受賄行為和作犯罪處理的受賄行為累計(jì)數(shù)額確定法定刑和訴訟時(shí)效。3.分界點(diǎn)之前的受賄行為不獨(dú)立成罪的，如果與作為犯罪處理的獨(dú)立受賄行為是出于同一或者概括故意收受不同行賄人行賄的，或者接受同一行賄人同一請(qǐng)求不同次數(shù)行賄的，可以認(rèn)定為連續(xù)犯，受賄數(shù)額計(jì)入累計(jì)數(shù)額，按照訴訟時(shí)效中斷作為犯罪處理；如果與作為犯罪處理的獨(dú)立受賄行為不是連續(xù)犯、持續(xù)犯，則不計(jì)入累計(jì)數(shù)額，不作為犯罪處理。
在本案中，單獨(dú)構(gòu)成受賄罪的第二筆事實(shí)發(fā)生于2011年，監(jiān)委立案時(shí)間為2024年5月，已超過(guò)追訴時(shí)效。并且，受賄數(shù)額不大，共計(jì)11.48萬(wàn)元，其中僅2011年12月收受9.88萬(wàn)元單獨(dú)構(gòu)成受賄罪，其余的事實(shí)僅為收受小額購(gòu)物卡的受賄行為。同時(shí)，受賄行為時(shí)間跨度大，單獨(dú)構(gòu)成受賄罪的第二筆事實(shí)發(fā)生在黨的十八大召開之前，2013年至2015年沒(méi)有受賄行為，2016年以后三次收受的購(gòu)物卡合計(jì)價(jià)值僅為0.7萬(wàn)元。綜上，筆者認(rèn)為褚某涉嫌受賄罪，已過(guò)訴訟時(shí)效，且屬于情節(jié)輕微，不宜作為犯罪處理，但褚某的上述行為已構(gòu)成嚴(yán)重違紀(jì)可以給予褚某黨紀(jì)處分。
